В этой статье мы решили поделиться опытом локализации зарубежных контрактов на распространение программного обеспечения.
Наверняка вам знаком термин «локализация» применительно к выпуску программного обеспечения на российский или зарубежный рынок.
То же самое необходимо сделать и с любым международным контрактом, если вы не хотите столкнуться с налоговыми проблемами.
Например, в переговорах с иностранным поставщиком вы договорились о хорошей марже, но не учли, что из вознаграждения необходимо удержать НДС или налог с источника.
В результате вы можете не только не заработать на продаже импортного ПО, но и получить убыток.
Или вы просто не хотите заниматься растаможкой, оплатой пошлин и налогов при ввозе ПО в Россию.
Хотите сделать осознанный выбор? Ниже под катом мы описали ряд проблем и способов их решения.
Выбор предмета договора
На практике нам часто приходится сталкиваться с различными дистрибьюторскими соглашениями иностранных поставщиков.Некоторые из них построены по схеме договор поставки без передачи каких-либо прав на использование программ дистрибьютору, другой предусматривает передачу прав на использование программ конечному пользователю по цепочке от продавца через дистрибьютора на основании лицензионное соглашение .
В обоих случаях роль дистрибьютора в контракте сводится к поиску конечных пользователей программных продуктов, приему от них заказов, сбору вознаграждения и передаче его вендору.
Дистрибьютор также может нести ответственность за услуги технической поддержки приобретаемого программного обеспечения, но это не влияет на выбор оформления договора с вендором.
В чем принципиальные отличия договора поставки программного обеспечения от лицензионного договора? В соответствии с положениями российского законодательства по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в установленный срок или сроки произведенный или приобретенный им товар покупателю для использования в предпринимательской деятельности или для иные цели, не связанные с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
В целом к договору поставки применяются иные положения о договоре купли-продажи, не противоречащие специальным правилам о договоре поставки.
Аналогично положения о договоре купли-продажи применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (пункт 4 статьи 454 ГК РФ).
Предметом договора поставки является обязанность передать товар в собственность покупателя (пункт 1 статьи 454 ГК РФ).
В данном случае под товаром понимается определенная вещь (п.
1 ст. 455 ГК РФ).
При этом продавец несет ответственность за качество такого товара, его потребительские характеристики, а также его возврат в случае несоответствия указанным параметрам.
Кроме того, продавец несет ответственность за доставку такого товара перевозчиком или передачу по его месту нахождения.
Таким образом, данные положения применяются исключительно к распространению материальных носителей, содержащих программное обеспечение.
Однако в большинстве случаев современные дистрибьюторские соглашения не предусматривают передачу программного обеспечения на отдельных материальных носителях.
Напротив, передача программного обеспечения осуществляется путем предоставления к нему доступа (через Интернет).
В данном случае экземпляр программного обеспечения предоставляется путем передачи данных на устройство пользователя, что не позволяет рассматривать его как конкретную вещь.
Кроме того, программное обеспечение является результатом интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), выступая отдельным объектом гражданских прав (ст. 128 ГК РФ).
В результате право использования программных продуктов предоставляется на основании статей 1235 и 1286 Гражданского кодекса РФ в соответствии с лицензионным договором.
Помимо самого программного обеспечения, в лицензионном соглашении указываются территория, срок и разрешенные способы его использования.
Передача копии программы пользователю не является основным предметом договора, а вытекающим из него обязательством.
Именно этим он отличается от договора поставки по своему содержанию.
Программное обеспечение для таможенного оформления
В связи с изложенными выше особенностями у дистрибьюторов часто возникают затруднения с вопросом о необходимости растаможки программного обеспечения, приобретенного по контракту.Здесь интересно отметить разъяснения, данные в свое время Федеральной таможенной службой в письме от 17 марта 2006 г.
N 15-14/8524 «О таможенном оформлении информации, передаваемой через сеть Интернет».
В нем ФТС указала, что законодательство «не относит передачу информационной продукции посредством электронных средств связи к международному обмену информацией, а определяет ввоз (вывоз) информационной продукции на (с) территорию (территории) Российской Федерации».
Федерация как движение информации (документов) на материальном носителе.
Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Российской Федерации и Таможенный тариф Российской Федерации не содержат соответственно ни классификационных кодов, ни ставок таможенных пошлин на программное обеспечение и иную информационную продукцию.
Учитывая вышеизложенное, действующим законодательством Российской Федерации о таможенном деле не предусмотрено таможенное оформление информационной продукции, перемещаемой через таможенную границу Российской Федерации посредством электронных средств связи.
Таким образом, таможенному оформлению подлежит не информация (программа для ЭВМ, мобильный контент), перемещаемая в сети Интернет с использованием волоконно-оптической связи или спутниковых каналов связи, а товары, перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации, содержащие указанную информацию.
то есть материальный носитель (лазерный диск, дискета, кассета и т. д.)».
Нормы, указанные в настоящем Письме, перестали применяться, однако логика современного законодательства и правоприменения сохранилась.
Таким образом, в настоящее время в Таможенном кодексе РФ под товарами понимается непосредственно движимое имущество, перемещаемое через таможенную границу, в том числе носители средств хранения (п.
35 п.
1 ст. 4 ТК РФ).
Соответственно, растаможка не производится в отношении скачиваемых по сети дистрибутивов ПО.
При этом при поставке программного обеспечения на физическом носителе необходимо соблюдать все необходимые таможенные процедуры.
Налоговые риски при импорте программного обеспечения
С точки зрения налогового законодательства реализация права использования программ по лицензионному договору освобождается от уплаты НДС на основании п.26 п.
2 ст. 149 НК РФ, в отличие от реализация программного обеспечения как товара по договору поставки, по которому от стоимости товара начисляется НДС в размере 18%.
За импортные товары НДС также уплачивается в полном объеме.
Однако необходимо учитывать, что НДС взимается в зависимости от выбранной таможенной процедуры одновременно с уплатой таможенных пошлин.
При отсутствии растаможки импортного программного обеспечения НДС фактически не удерживается.
Однако в связи с использованием конструкции договора поставки, которая по определению относится к сделкам с товарами, подлежащими таможенному оформлению при ввозе на территорию Российской Федерации, существует значительный риск начисления недоимки по НДС, штрафных санкций и штрафы по результатам налоговой проверки дистрибьютора.
Выводы и рекомендации по договорному оформлению импорта программного обеспечения
Дистрибьюторские договоры на поставку программ с использованием сети Интернет не соответствуют реальным отношениям сторон и требованиям российского гражданского законодательства.Указание обязательств по поставке программного обеспечения в качестве предмета дистрибьюторского договора существенно вводит в заблуждение и приводит к невозможности юридического освобождения уплаченного вознаграждения от российского НДС, поскольку такой договор не может быть квалифицирован как лицензионный договор.
Кроме того, такое дистрибьюторское соглашение не предоставляет дистрибьютору права использовать поставляемое программное обеспечение или сублицензировать его.
В связи с этим дистрибьютор лишается возможности заключать с конечными потребителями лицензионные соглашения, по которым предоставляются льготы по НДС.
Кроме того, признание дистрибьюторского договора договором поставки создает трудности в применении положений соглашения об избежании двойного налогообложения в части доходов от авторских прав (роялти), поскольку здесь доход получается от реализации имущества, а не прав.
.
Помимо договора поставки применяются иные налоговые и бухгалтерские требования.
Для регистрации и списания товаров необходимо подготовить первичную документацию, отличную от документации для выдачи лицензии.
В результате для подтверждения оснований осуществления валютных расчетов по договору банк, обслуживающий дистрибьютора, может потребовать представления документов, обычно используемых по договору международной поставки (счетов-фактур и накладных), а также подтверждения таможенного оформления.
В связи с этим мы рекомендуем локализация Дистрибьюторские соглашения на поставку программ в соответствии с требованиями российского законодательства в зависимости от фактической схемы распространения такого программного обеспечения.
Регистрация дистрибьюторского договора в форме лицензионного договора полностью исключит вышеуказанные гражданско-правовые и налоговые риски, а также существенно упростит последующее заключение договоров с конечными потребителями, поскольку снизит розничную цену на сумму российского НДС.
.
В опросе могут участвовать только зарегистрированные пользователи.
Войти , Пожалуйста.
По какому контракту вы импортируете программное обеспечение? 0% Соглашение о доставке 0 66,67% Лицензионное соглашение 6 33,33% Не понял 3 Проголосовали 9 пользователей.
4 пользователя воздержались.
Теги: #авторское право #Авторское право #дистрибуция #международные отношения #Управление сбытом #ИТ-законодательство #Патентование
-
Так Что Же Такое Sla Clodo?
19 Oct, 24 -
Отношения С Ит. Часть Третья. О Будущем
19 Oct, 24 -
Юи 1.1.1 И 1.0.12
19 Oct, 24 -
Hdmi-Lvds. Разработка Цумв59 Компанией Mstar
19 Oct, 24
